Il Ruolo del Riequilibrio Patrimoniale nella Sentenza n. 32909/26

La scissione societaria è un’operazione straordinaria prevista e disciplinata dall’ordinamento civile per consentire la riorganizzazione, la crescita o la ristrutturazione aziendale. Tuttavia, quando tale strumento viene impiegato per depauperare la garanzia patrimoniale dei creditori in vista o in presenza di uno stato di insolvenza, il confine tra legittima pianificazione societaria e responsabilità penale si assottiglia fino a configurare il reato di bancarotta fraudolenta per distrazione.

Con la sentenza n. 32909/26, la Quinta Sezione Penale della Corte di Cassazione torna a pronunciarsi sul rapporto tra operazioni straordinarie e reati fallimentari, fornendo importanti chiarimenti sull’rilevanza penale delle scissioni prive di un effettivo ed equo riequilibrio patrimoniale.

Il Caso Concreto: Dalla Scissione al Fallimento

La vicenda trae origine dal fallimento di una società in accomandita semplice (s.a.s.), dichiarato nel giugno 2016. L’imputato, socio accomandatario e amministratore dell’ente fino all’aprile 2015, aveva posto in essere nel gennaio 2012 un’operazione di scissione parziale.

• L’operazione finanziaria: Alla società beneficiaria di nuova costituzione è stata trasferita la quasi totalità del patrimonio immobiliare, per un valore contabile di circa 1,38 milioni di euro, a fronte di passività accollate per 1,20 milioni di euro (rimaste poi insolute).
• Gli effetti sulla società scissa: La società d’origine ha conservato soltanto il ramo commerciale unitamente al pesante carico debitorio.
• I risultati della procedura: Al momento della verifica del passivo fallimentare, a fronte di un debito accertato di circa 2,54 milioni di euro, l’attivo realizzato è risultato pari ad appena 7.700 euro.

A completare il quadro distrattivo hanno concorso alcune operazioni successive alla scissione, tra cui la cessione delle quote della società beneficiaria ai figli dell’amministratore e l’assegnazione diretta di taluni immobili precedentemente trasferiti.

Il Principio di Diritto: Quando la Scissione Integra la Distrazione

La Corte di Cassazione ha ribadito un orientamento ormai consolidato ma sempre più rigoroso: la scissione societaria non è di per sé un atto illecito o distrattivo. Trattandosi di un istituto tipico, la sua adozione è pienamente legittima qualora risponda a concrete logiche industriali o di riassetto e garantisca il rispetto delle ragioni del ceto creditorio.

Tuttavia, l’operazione assume rilevanza penale ex art. 216 R.D. 267/1942 (ora art. 322 del Codice della Crisi d’Impresa e dell’Insolvenza) quando:

1. Assenza di effettivo riequilibrio: Il rapporto tra le attività e le passività trasferite e quelle mantenute in capo alla scissa determini una netta sproporzione a danno di quest’ultima.
2. Depauperamento della garanzia generica: L’operazione privi la società d’origine dei cespiti di maggior valore o liquidità, lasciandovi solo i debiti o rami d’azienda antieconomici.
3. Condotta post-scissione: Gli atti successivi (es. passaggi di quote a familiari o schermature proprietarie) evidenzino il reale intento di sottrarre i beni alle azioni esecutive dei creditori.

I giudici di legittimità hanno evidenziato come il mancato adempimento delle passività trasferite alla beneficiaria e la contestuale spoliazione della scissa costituiscano indici inequivocabili della natura fraudolenta dell’operazione.

Bancarotta Fraudolenta Documentale e Alterazione dei Supporti Informatici

Oltre ai profili patrimoniali, la Suprema Corte ha confermato la condanna a quattro anni di reclusione anche per il reato di bancarotta fraudolenta documentale.

Nel corso delle indagini e della procedura fallimentare è emersa una grave perimetrazione di omissioni e condotte attive:

• Incompletezza dei libri contabili: Mancanza del libro degli inventari e della documentazione contabile relativa agli esercizi antecedenti al 2015 (anno in cui era presente solo il libro giornale).
• Manomissione tecnologica: Alterazione e danneggiamento volontario delle schede madri degli hard disk rinvenuti presso le sedi aziendali per impedire la ricostruzione dei flussi finanziari.
• Inadempimenti fiscali ed irreperibilità: Omessa presentazione delle dichiarazioni dei redditi per le annualità 2014 e 2015, accompagnata dall’irreperibilità degli amministratori.

La Cassazione ha respinto la tesi difensiva secondo cui gli elementi superstiti avrebbero consentito di ricostruire l’andamento degli affari, sottolineando che l’assenza del libro mastro e l’incompleta tenuta dei registri obbligatori integrano appieno la fattispecie incriminatrice, impedendo la tracciabilità delle operazioni e la tutela dei terzi.

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Sentenza n. 32909/26, la Quinta Sezione Penale della Corte di Cassazione:

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